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《优先权,信贷担保权与破产欠薪清偿问题》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、2005年第5期No15,2005金融研究(总299期)GeneralNo1299优先权、信贷担保权与破产欠薪清偿问题张韶华(中国人民银行金融研究所博士后流动站,北京100800)摘要:新修订的《企业破产法》草案以及《物权法》草案均已进入二审阶段并有望近期出台。《物权法》草案再次重申《担保法》有关担保物权人可就担保财产优先受偿的规定,但新的《企业破产法》却对旧法将担保债权作为别除权的内容进行了修改,设置破产财产清偿顺序时,担保债权劣位于企业所欠职工工资、社会保险以及欠缴国家税款。这在金融界、法学界均引起极大争议
2、。本文通过比较各国优先权规则以及立法发展趋势,结合国情,权衡利弊,并提出相关建议。关键词:优先权;担保物权;清偿顺序中图分类号:F83214文献标识码:A文章编号:1002-7246(2005)05-0139-07一、法定优先权与约定优先权债权不同于物权,本质上是一种相对权,无对抗第三人的效力。债权不论发生先后,均以同等地位并存,无差别地平等受偿。但法定优先权(privilege,日本称为先取特权,台①湾称为优先受偿权)和约定优先权(priority)依托公权、物权,构成对该原则的突破。其中,约定优先权指当事人
3、双方约定在物上设定担保,一般基于合意产生,经公示登记后对抗第三人,故也称约定担保物权。而法定优先权却是基于法律的直接规定产生的,无须公示,不以当事人意志为转移,因此也称法定担保物权。由于约定优先权通常也为民事法律所规范,为避免歧义,文中将法定优先权称为优先权,而将约定优先权称为担保物(债)权②。优先权作为一项重要的债权保护制度,目的在于维护公平正义。优先权最早起源于③罗马法的法定抵押权制度。罗马法中关于女子嫁妆返还优先权和被监护人对监护人财产的优先权,是目前可考证的有关优先权的最早规定。收稿日期:2005-01
4、-13作者简介:张韶华(1971112-),女,陕西户县人,法学硕士,经济学博士,现为中国人民银行金融研究所博士后工作人员。①其实,法定优先权、约定优先权的划分不是很科学,因为约定优先权通常也由法律进行规范。用合意优先权、非合意优先权可能更合理一些。②担保权是物权与债权二者的合一,故担保物权、担保债权在特指在物上设定担保的债权时可以通用。③罗马法中的抵押权包括约定抵押权和法定抵押权。法定抵押权依法律的规定而产生,分为一般抵押权和特定抵押权,一般抵押权以债务人的全部财产为标的;特定抵押权以债务人的特定财产为标的。
5、139140金融研究总299期大陆法系在继承罗马法优先权规定时,形成了以法国与德国为代表的两大流派。1804年《法国民法典》基本沿用罗马法,将优先权与抵押权并列于第三编财产取得法第18章担保物权中,并细分一般优先权和特别优先权。法典还详细规定了优先权的保持、登录方法和消灭,形成了现代意义上的优先权制度。比利时、意大利、荷兰、葡萄牙、西班牙、巴西、委内瑞拉以及我国澳门地区基本采用法国模式。德国民法典中没有系统的优先权制度,主要通过其它法律中的禁止扣押、破产清偿顺序、特别留置权、保全抵押权、法定质权以及社会保障制度
6、等来保护特种债权。瑞士、我国台湾地区采用德国模式。英美法系国家虽没有民法典,但并非不承认优先权规则,其优先权规则主要体现在公司法、破产法当中。如英国、美国、澳大利亚和我国香港地区等。如果一国没有统一的优先权规则,特殊债权优先受偿就欠缺坚实的理论基础,发生法律冲突或权利竞合情形时,不利于充分保护特殊债权。这就是日本民法典以德国民法典为蓝本制定,在优先权制度方面却沿袭法国的原因。优先权一般分为一般优先权和特别优先权。一般优先权是指依法律规定就债务人全部财产优先受偿的权利,又可分为公法上的优先权和私法上的优先权。公法
7、优先权包括税收优先权、司法费用优先权;私法优先权包括共益费用优先权、工资和劳动报酬优先权、医疗、丧葬费用及补偿金优先权、债务人及其家属必要生活费用优先权等等。特别优先权是指依法律规定就债务人特定的动产或不动产优先受偿的权利,包括动产优先权和不动产优先权。动产优先权包括不动产出租人对承租人置于其不动产上的动产的优先权、旅馆主人对客人携带物品的优先权、运送人对其所运送动产的优先权、动产保管人对其所保管动产的优先权、动产出卖人对其所出卖的动产的优先权、耕地出租人对收获物的优先权、种子肥料和农药提供人对收获物的优先权等
8、。不动产优先权包括不动产修建人、不动产出卖人、不动产资金贷予人对不动产的优先权、共同继承人就补偿费用对其他继承人取得不动产的优先权、共有物分割人就补偿费用对原共有不动产之优先权等。二、国内优先权与担保物权法律制度评价优先权要优先于一般债权甚至优先于担保物权受偿,这是基于物权优于债权、公权优于私权、保护弱者生存权以及保护债权人共同利益等因素的综合考虑设定的。在我国,根据《贷款通则》《、商
