合同法分则版-担保篇

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1、合同法分则版——担保篇第五节合同的担保——概述2.我哥是大老板，让他写个保证？要不，我有房子，还不上，你可以卖我的房！3.我弟弟的贷款还不上，我来还！1.我可以贷款给你，但是，你要到期不还或还不上？合同的担保——概述（一）担保的概念所谓担保乃是指债务人或者债务人之外的第三人用一项物权或者另一项债权确保物权得以实现的法律制度。指债务人或债务人之外的第三人以特定的物作为债权的担保，于债务人不履行债务时债权人得就该担保物优先受偿。（二）担保的类型1、人的担保和物的担保指债务人之外的第三人用自己的信用担保债务的履行，当债务人不履行或不能履行时代替债务

2、人履行债务。一、担保概述是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施喜儿抵债？又称之为信用担保第五节合同的担保——概述人的担保保证一般物的担保担保物权物的担保特殊物的担保定金担保抵押权质权留置权法定担保约定担保是当事人自愿设定的担保第五节合同的担保——概述2、原担保与反担保所谓反担保是指债务人为了担保担保人于承担了担保责任之后对主债务人的求偿权而提供的担保。例如甲欠乙100万元，由丙作为保证人；甲又将自己的一辆奥迪车用来担保对丙的求偿权。1.贷款合同2.担保合同3.反担保合同以案说法借款人XX公司是一家食品生产企业，因生产需要向

3、银行申请流动资金贷款600万元，期限一年，由担保公司提供担保，该公司以自己的机器设备、厂房、土地等资产向担保公司抵押。请问：这是一个什么性质的担保？第五节合同的担保——保证（一）保证的概念和特征（二）保证人的资格（三）保证的方式（四）保证合同的订立（五）保证的效力（六）保证合同的无效（七）保证责任的免除和消灭（八）特殊保证（九）保证的期间及诉讼时效第五节合同的担保——保证（一）保证的概念和特征1、概念保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。债务人债权人主债权从债权保证人二、保证2、特征（1）

4、保证合同是由保证人（第三人）和债权人签订的合同（2）保证是以一项新债担保另一项债的实现（3）保证合同是一种从合同具有从属性又称为第三人保证责任第五节合同的担保——保证想一想为什么？（二）保证人的资格除了下述法律规定为不得担任保证人之外的其他民事主体均可担当保证人：1、国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。但是以营利为目的的学校等作为保证人的有效。3、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。以案说法张三的公司想向银行贷款，求在

5、英歌石电器有限公司北京办事处当主任的哥哥帮忙，哥哥为张三出具了保函。张三到期无法还贷，银行要求办事处代为偿还，是否有效？如果办事处出具保函前，征得了总公司的认可呢？如果办事处的资金不足以代为偿还呢？假如银行事先知道办事处是偷偷作保的呢？第五节合同的担保——保证（1）企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（2）分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。（3）分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。（4）分支机构提供的保证

6、无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第29条的规定处理。具体如下：（5）企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。第五节合同的担保——保证4、公司作为保证人的特别规定　公司作为保证人为他人债务提供担保，包括物保和保证，应当符合如下之规定：按照公司法的规定，董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。公司的董事、经理以公司的名义为个人债务担任保证人的，其保证对于公司不发生效力，应当由董事、经

7、理个人承担保证责任。返回第五节合同的担保——保证注意《担保法解释》第14条修改了《担保法》的规定，据此规定保证人在提供担保的时候无须具有保证能力。（1）必须在公司章程规定之范围内，即若章程对担保之债务的数额有限制的不得超过此数额限制。（2）必须由董事会或者股东会、股东大会决议。（3）若被担保人是公司股东或者是实际控制公司的人则必须由股东会或者股东大会决议，而且该被担保人不得参加股东会议。■100万但是超过限制以外提供担保效力如何没有具体规定，对此应当适用《合同法》第50条的规定，即：不得对抗善意第三人。由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通

8、过。（三）保证的方式1、一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。——保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，