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1、论内在的客观处罚条件周光权‘,。,内容提要:在犯罪构成四要件说中客观处罚条件没有存在余地但是在我国刑法立,。法中已经出现一些关于客观处罚条件的条文如何理解和适用这些规定是理论上不可回避的问题。国外的通说认为,所有的客观处罚条件都不要求行为人认识和预见。但,,。是笼统地看待客观处罚条件有将复杂问题简单化之嫌坚持阶层式的犯罪成立要件,,理论根据某种条件和违法性的关系密切程度可以将客观处罚条件分为内在的客观处罚条件和外在的客观处罚条件。承认内在的客观处罚条件概念,客观的超过要素概念就没有必要再提倡。关键词:犯罪成立条件内在的客观处罚条件非典型的
2、违法要素说外在的客观处罚条件一、问题的提出客:(1)客观处罚条件是指某种观处罚条件(又称为客观的可罚性条件)概念有不同的含义,,,、行为举止与不法和责任无关但由于与行为紧密相关而被作为犯罪成立要件之外的决定行为可罚与否的实体要素。在这个意义上,客观处罚条件具有“限制处罚范围”的功能。从限制处。“罚的角度看待客观处罚条件是通说的观点(2)客观处罚条件是犯罪成立要件中不法构成要”,。,件的内容只是不需要行为人认识而已某种事实如果根本不需要行为人认识和预见就可以,,、作为处罚的理由的话那么客观处罚条件的规定实际上是比共犯未遂的规定都走得更远的“
3、”。,,(不真正的,处罚扩张事由对此台湾学者许玉秀认为)客观处罚条件是一种伪装的处罚,“,,加重事由只是形式上的处罚条件实质上则是不法构成要件立法者有意把它们排除在行为,”,,人的认识对象之外使得罪责原则受到限缩而刑罚处罚的范围则得到扩大即行为人对此没。〔有认识也可能受到处罚l〕,,、在日本对客观处罚条件的讨论一般限于事前受贿罪中公务员的事后就任诈欺破产罪中。在,:破产宣告的确认等范围德国被认为属于客观处罚条件的情形有醉酒后在昏醉状态中实施清华大学法学院教授。〔1〕在理论上也完全可以把客观处罚条件视作“处罚扩张事由”。参见许玉秀:《当代刑
4、法思潮》,中国民主法制出版社2,。005年版第86页114论内在的客观处罚条件违法行为;;〔2〕;诽谤罪中对有损于他人名誉的事实不能证明其真实性参与斗殴罪中的严重后果破产犯罪中的停止支付、宣告破产等。总体而言,关于客观处罚条件的规定在国外刑法立法中处于上升势头。,,“在不具备客观处罚条件时实务上会得出被告人无罪的结论这就使得该条件成为刑罚障碍”、“处罚门槛”。客观处罚条件这一概念本身,在成文刑法上并未作出规定,而是理论上归纳。“,、。”〔客观处罚条件可以说是刑法体系化精致化之后的产物3〕虽然在大陆法系提炼出来的的德、日等国刑法学界对这个概
5、念的讨论有数十年,但是,人们对客观处罚条件的性质、体系性地位等问题的争论远未结束。在我国处于通说地位的犯罪构成四要件说中,客观处罚条件没有存。〔,,。在余地4〕但是在我国刑法立法中已经逐步出现为数不少的类似于客观处罚条件的规定,。如何理解和适用这些规定是理论上不可回避的问题:“”(一)概念的厘清客观处罚条件和事实的处罚排除事由,,“在我国刑法的某些条文中有的是关于客观处罚条件的规定有的是关于事实的处罚排除事由”的规定。“”的规定,实质上是以存在客观处罚条件但能否认为关于事实的处罚排除事由,“”,的规定为前提的甚至认为事实的处罚排除事由就是
6、客观处罚条件?为此有必要对客观处罚条件和“事实的处罚阻”。却事由的关系加以界定“”,“”。,阻却处罚的根据是指某种特殊情节的不存在才是刑事可罚性的前提一般认为客“阻”。“”:观处罚条件和却处罚的根据是相对的概念阻却处罚的根据包括三种情形(1)个人的处罚阻却事由。这主要是因为某种身份的存在,使得刑罚处罚难以实现。这种排除刑罚的规定只对具有这种身份的人适用。例如,享有外交特权的人、议员的身份,有时是排除刑罚的根据。,,,德国刑法规定在议会中侮辱其他议员的即便其行为具有违法性但为防止妨碍议会的民主氛,。,,。围对议员的行为不罚日本刑法规定亲属之
7、间实施赃物犯罪的免除处罚(2)事实的处罚阻却事由。因为某种事实的不存在,才能进行处罚。我国刑法中关于逃税罪不予追究刑事责任的,。。具体情形的规定就是设置了事实的处罚阻却事由(3)个人的撤销刑罚事由这主要是指中止,。,已经实行终了的犯罪从而应当减轻或者免除处罚的情形在这种情况下应受处罚的行为其实,。,早就存在了但是刑法对于行为人事后的诸种努力给予鼓励中止及其类似情形虽然不能改变,,。,违反法律秩序的事实但是会显著减轻违法的严重程度因此可以免除刑罚处罚例如按照我,,,。国刑法第351条的规定非法种植毒品原植物在收获前自动铲除的可以免除处罚该规
8、定的,,。效力只及于自动铲除者对事先参与共同种植毒品原植物的人并不能适用,“”,、、必须指出在上述阻却处罚的根据中第一第三种情况(个人的处罚阻却事由个人,,的撤销刑罚事由)都只对行为人个人发生
