指导性案例在审判实务中适用的若干问题

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1、指导性案例在审判实务中适用的若干问题　　《最高人民法院关于案例指导工作的规定》（以下简称《规定》）已于2010年11月26日公布实施。但该《规定》比较原则，对规定中的“类似案件”、“应当参照”等内容的理解容易产生疑问，并且最高法院公布的指导性案例与司法解释、指导意见等规范性文件之间的关系，各高级法院和有关业务部门发布案例的效力，以及指导性案例的实际运用等问题均未作出规定。本文结合指导性案例在审判实务中的运用，对相关问题交流一下看法和建议。　　一、在审判实务中如何处理指导性案例与司法解释的关系　　司法解释权在法院系统由最高法院统一行使，是指最高法院对在审理案

2、件过程中的适用法律问题所作的解释。这就是说，在我国只有最高法院才有权制定司法解释，地方各级法院都无权制定司法解释。我国司法解释的特殊性在于基本不针对具体案件，即使涉及具体案件，也将有关法律问题抽象出一般规则，由最高法院以文件的形式发布，具有抽象性和普遍性的特征。因此，往往在适用过程中需要对司法解释进行再解释。而案例可以准确地解释了法律条文与特定的事实之间的相互联结性，使法律条文的含义、立法者的意图、立法原则透过特定的案件得到具体阐释，可以为法官直接提供解决问题的具体方法，充分弥补了司法解释的不足。与司法解释相比，通过指导性案例的形式进行法律解释更容易保证法

3、官在具体适用案件中正确地理解法律和适用法律。但是，由于受我国现时立法水平、法治环境、法官的整体素质和水平等因素的制约，在现阶段指导性案例不可能全部代替司法解释，承担统一法律适用和法律解释的功能。现阶段，不是所有的法官（特别是基层法院的法官）都具备从案例中发现所蕴含的法律解释的水平和能力。当今，由于存在大量的特别法，法官在众多的法律和司法解释库中寻找法律规范都存在相当大的困难。如果将现有的司法解释判例化，那么最高法院的指导性案例数量将是十分庞大。法官在指导性案例库中寻找相应的司法解释，就更加困难。　　笔者认为，由于最高法院制定司法解释是非常谨慎和慎重的，一些

4、涉及人民群众切身利益或者重大疑难问题的司法解释草案都会通过互联网等形式进行公布，公开征求普通民众的意见，司法解释才会最终出台。因此，制定司法解释与发现法律适用中所存在的问题相比，司法解释具有一定的滞后性。但作为法官审理案件，在法律没有相应规定时不得拒绝裁判，并且法官在审理案件时有严格的审限要求，不可能等待法律、司法解释出台后再作判决。这时，法官可以参照最高法院的指导性案例进行裁判。最高法院可以通过案例指导制度发现法律漏洞，向全国人大及其常委会提出立法建议；也可以对已经发布的指导性案例的裁判规则总结提炼，形成有关具体法律适用问题的司法解释。在审判实务中，法官

5、在审理具体案件寻找法律规范时，应首先检索相应的法律、法规和司法解释，只有在法律、法规和司法解释没有规定或者规定不明确时，再去检索相应的指导性案例。　　二、在审判实务中如何协调指导性案例与指导意见的关系　　目前，绝大部分案件是在基层法院和中级法院进行审理的，许多法律适用问题都是基层法院和中级法院的法官在审理案件过程中发现和提出来的。面对新的社会问题不断出现，新类型的案件层出不穷，在审判实务中许多案件在法律适用上存在分歧和争议，而现行的法律和司法解释却不能提供解决问题的答案。为了解决案情相同或大致类似而判决结果不同的问题，统一司法尺度和裁判标准，弥补法律和相应

6、司法解释的不足，为下级法院审理案件提供指导，许多高级法院依据法律的原则和立法精神，在不违反法律和司法解释的情况下，针对审判工作和法律适用中的问题，纷纷制定了具有针对性的指导意见。如浙江省高级法院在近三年来，制定了涉及民商事方面的指导意见就有二十余部。从理论层面上看，这些指导意见不是司法解释，对下级法院没有法律约束力，不能在裁判文书直接引用。但从实际效果来看，指导意见的实行统一了本辖区范围内的法律适用，最大限度地减少案情相同或相近的案件而判决结果不同的现象。并且指导意见在提高法官正确理解和运用法律裁判案件的能力，提高司法效率，合理规范法官的自由裁量权，积累和

7、总结审判经验，维护司法公信力等方面发挥了重要作用。现在越来越多的高级法院通过制定指导意见的方式统一辖区范围内的法律适用，指导意见大有流行之势。指导意见不仅在纠纷解决方面取得良好效果，而且对于一些复杂和疑难问题进行了积极和有益的探索，为最高法院制定司法解释时提供参考和借鉴，最高法院制定的许多司法解释都借鉴和吸纳了各高级法院的指导意见的内容。　　在建立案例指导制度后，指导意见还有无存在的必要，以及在审判实务中如何协调指导性案例与指导意见的关系，是一个需要明确的问题。各地法院在面对法律适用的问题和争议，为了追求法律效果和社会效果的两者统一，在具体处理时可能会带有

8、很大的地域性、区域性的特点，而在全国范围内不一定均适用。如规范法官