平易近法泛论论文

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1、试论民法规范在行政法中的适用光华法学院姓名：朴俊怫(留学生)学号：3070211050［扌商要］民法规范在行政法中的适用是一个具有重大理论意义和现实意义的法学问题。木文在论述了民法规范在行政法屮适用的可能性和必要性的基础上，对民法规范在行政法中的适用范I羽和条件进行了分析，并具体阐述了民法规范在行政法屮的适用。民法早在3()世纪的占罗马时期就已经较为发达，经过儿T年的发展，建立了近乎完美的理论体系和完整的规则体系。而行政法宜到自由资木主义末期才产生，是近代宪政发展的产物。行政法在新中国的发展更是不过短短的二十年。所以，行政法在理论上的缺陷性以及法律规定上的不完整性似乎不可

2、避免。问题的关键是，落后的行政法在适用上所发化的问题能否以先进的民法规范为依据来解决呢？［关键词］民法规范；行政法；适用民法早在30壯纪的古罗马时期就已经较为发达，经过几千年的发展，建立了近乎完美的理论体系和完整的规则体系。而行政法肓到白由资木主义末期才产生，是近代宪政发展的产物。行政法在新中国的发展更是不过短短的二十年。所以，行政法在理论上的缺陷性以及法律规定上的不完整性似乎不可避免。问题的关键是，落后的行政法在适用上所发生的问题能否以先进的民法规范为依据来解决呢？一、民法规范在行政法上适用的可能性虽然作为私法的民法与作为公法的行政法在法律性质上存在天壤之别，但我们认为

3、，两者还是具存一定的共通性，并从现代法律进化的趋势来看，民法在行政法上的适用还是有可能的。理由具体阐述如下：（一）“私法公法化”与“公法私法化”的趋势是民法在行政法中适用的现实基础。应当指出的是，公法和私法的二元划分并不是无可非议的逻辑前提或者绝对必需的，在英美法系国家，并没有公法和私法之分，不管公法案件还是私法案件都由普通法院受理，但在他们的法学研究和法律的实际运用当屮，以往和现在都没有岀现太人的问题。即使在有公法和私法划分传统的人陆法系国家对这种基木的法律分类方法也产生了动摇。基于对社会公益的尊重和促进，先前被断然隔绝的市民社会和政治国家打破原有跚界而彼此渗透交融，出

4、现了“社会国家化”和“国家社会化”的变迁趋势，A/Z相适应的是，法律秩序中亦出现了“私法公法化”与“公法私法化”的交融发展的趋势。在作为传统私法领域的民法中，诚实信用、公序良俗等社会性原则的引入，所有权绝对、契约白由和自己责任三大基本原则的社会性修正和人量强行规范的充斥，以及在作为传统公法领域的行政法屮人量弹性规则的引入，行政指导、行政计划、以及行政合同等非强制性行政方式广泛流行。正如口本苦名行政法学家盐野宏所说，“行政并不仅是行政行为和行政强制执行,而是使用各种手段来实现其1=1的”。在这种公法与私法交融发展的前提下，公法与私法之间的界限逐渐模糊，英至启趋同的倾向,这为

5、作为私法的民法规范在作为公法的行政法中适用创造了可靠现实基础。（二）私法与公法的共通性是民法规范能在行政法上适用的理论前提。在我看来，公法与私法，因其法律主体不同，虽各启其特殊性，但是公法与私法都是具有普遍约束力的、国家制定或认可的社会生活屮的规范，都规定了人与人之间的权利义务关系，所以公法与私法之间应当存在一些共同的观念，并适用一些共同的法律原则和法律规范。应当指出的是，民法与行政法发展的不平衡性也说明了先进的民法规范在行政法屮适用的可能性，对于落示的行政法来说，要实现行政法治现代化，必须借鉴其他法律部门的一些成功经验，切莫闭门造车。如果行政法对民法几千年积累的经验置Z

6、不理，一切从头开始，那只会拉大与其他法律部门的差距，延缓行政法治进程。另外，民法是经济高速发展的产物，其在市场经济当小所逐渐形成的一些原则和规范（很多是一些具有普遍意义的原则和规范），它们对于完善行政法（特别是经济行政法）具有重人的借鉴意义。二、民法规范在行政法中适用的必要性既然民法规范在行政法适用具冇可能性，那么，在中国的具体国情下，民法规范是否冇必要在行政法中适用呢？（一）私法精神在屮国的缺席使得民法规范在行政法屮的适用成为必要。（二）服务与合作的行政法新理念的确立是民法规范在行政法屮适用必要性的另外一个理由。（三）在行政法中适用民法规范是避免行政机关进行部门设租或部

7、门寻租的有效手段。（四）行政裁决、行政仲裁以及行政调解等行政司法行为的存在使得民法规范在行政法中适用成为了必要。三、民法规范在行政法中适用的条件与范围从以上的分析可以看出，民法规范在行政法屮适用具有可能性和必要性，那么。是不是所有的民法规范都能在行政法屮无条件适用呢？（一）民法规范在行政法中适用的条件我们认为，只有在符合下列的条件下，民法规范才能在行政法屮适用，具体阐述如下：1、某些民法的基木原则和总则性规定可以在行政法屮直接适用。这些民法的基木原则和总则性规定虽然在民法屮得到完善和明确，但它们并不专属于民法，而是属于所有的法