军事采购合同法律属性探析

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1、军事采购合同法律属性探析摘要：军事采购合同的法律属性一直存在较大争议。首先，简要介绍关丁•军事采购合同法律属性争议的困境，其次，从行政性与军事特权性来阐述军事采购合同的特殊性以及从指导原则和救济机制应然形式来明确其民事性。最后，通过对于特殊性与民事性的分析与权衡，得出结论。关键词：军事采购；合同；法律属性中图分类号：D92文献标志码：A文章编号：1673-291X(2013)12-0111-02军事釆购是关系着国家军事利益的重要国防行为，军事釆购制度的完善发展是保障军队战斗力不断提高的有力支持。随着中国社会主义市场经济的发展

2、，屮国军事采购制度得到了很大的发展。《国防法》第34条规定:“国家根据国防建设的需要和社会主义市场经济的要求,实行国家军事订货制度，保障武器装备和其他军用物资的采购供应其在法律层面明确了军事采购制度的地位与作用。在军事釆购制度中军事釆购合同处于较为核心地位，并且根据当前的法律法规，军事采购合同法律属性的规定尚不明确。所以，为了更好地促进军事采购制度的发展，明确军事采购合同的法律属性是重中之重。一、军事采购合同法律属性Z困境军事采购合同，是指军事行政主体为了满足其后勤、装备供应的需要,以消费者身份适用公共款项而签订的获得货物、

3、工程以及服务等的合同。在理论和实践中，由于《军事采购法》尚缺位，军事采购工作也习惯于将《政府采购法》、《招标投标法》当做主要的法律遵循。但这两部法律是否适用于军事采购，却值得探讨。根据《政府采购法》第86条规定：“军事采购法规由中央军事委员会另行制定”，军事采购不适用《政府采购法》。从而不能将军事采购合同与政府采购合同一概而论。同时，在军事法律法规方面，《装备采购合同管理规定》中也并未明确军事采购合同的法律属性问题。所以，在国家法律层面，军事采购合同性质问题均未予以提及，使得其陷入法律性质不明的尴尬境地。关于军事釆购合同的性

4、质，学界一直存在争议，其主要的争议焦点集中在军事采购合同可否直接适用于《合同法》。在实际上，军事采购是否能够直接适用《合同法》，取决于对军事釆购合同法律性质的定位。如果定位为一般民事合同，则答案是肯定的；如果定位为有别于一般民事合同以及政府采购合同的特殊合同，则不宜全盘适用《合同法》，而应当由专门的《军事订货法》或《军事采购法》来规范。针对这一争议，学界关于军事采购合同的法律属性主要存在三种观点，分別是民事合同说、行政合同说、以及“混合”合同说。二、军事采购合同之特殊性(-)行政性1•主体具有行政主体地位。在军事行政领域，军

5、事行政主体是指享有军事行政权，在军事行政管理活动中能够以口C的名义独立实施军事行政行为，并承担相应的军事行政法律责任的组织［1］。实施军事采购行为的主体为军事机关，军事采购行为属于军事行政行为，存在于军事行政法律关系之中，所以参与其中的采购方，即军事机关，具有军事行政主体地位。在政府采购行为中，采购方不当然地具有行政主体地位，政府采购主体不仅包扌舌各级国家机关，还包扌舌事业单位和团体组织。而且，其屮事业单位和I才I体组织在未被授权的情况下不具备行政主体地位。但是，不同于政府采购，军事采购行为的主体较为固定，并且当然地具有军事

6、行政主体地位,极少存在授权型军事行政主体。2.资金来源具有公共性。军爭采购的资金来源是军费或政府拨款。军事采购是为了巩固以及提升国家国防力量、保护国家利益所采取的军事行为，是为人民提供国防产品的途径。同时，军队作为非盈利性组织，其没有利益收入以及资金流入，军队正常运作所依靠的资金均来口军费支出以及政府拨款，所以其采购活动所需的资金具有公共性。军费以及政府拨款从来源上看，均来自于人民的税收等渠道，是公共资金。资金来源的公共性是军事采购具有国家意志属性的重要体现。3•采购目的、作用具有公益性。军事采购的目的十分明确，即提高军队战

7、斗力，维护国家国防利益，提高公共管理水平。国防利益属于一种特殊的公共利益，是公共利益在国防领域的特殊表现。军事采购行为是维护国防利益的直接体现，是军爭行政主体基于国防利益的考量而行使军申行政权的表现，反映了军事行政权行使目的之公益性。同时，军事采购对于国家经济、科技等方面的发展具有不可忽视的作用。军事釆购内容的特殊性很大程度上促进了国家自主创新能力的提高，为国家整体科技水平具有很大促进作用。并R,随着军民融合式发展的不断推进，越來越多的民营企业参与到军事采购之中，军事采购対于国家经济发展的影响也日趋明显。(-)军事特权性军事

8、采购关系到国家国防利益以及军队战斗力，致使军事采购活动具有其他采购活动所不具有的军事性，并且在军事采购合同中就体现出了军事特权性的特征。1・单方面变更、解除合同权。在民事合同中，任何一方不经协商一致,无权单方面变更或解除合同。但是，军事采购合同是以维护和促进军事利益发展为订立前提和基础，所