公司兼并收购中的尽职调查.doc

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1、转：公司兼并收购中的尽职调查来源：张天玥的日志【实习第五天师傅让我抄录的一篇文章，说比较好，收藏起来。今日愕然发现其实网上都有，师傅的良苦用心让我感动不已。】作者：上海通乾律师事务所朱慧陈慧颖公司收购兼并中的尽职调查是指并购方在交易开始前对目标公司的财务和经营等整体状况进行的一系列调查。尽职调查的结果对于设计交易结构、确定交易价格、防范交易风险具有十分重要的意义。　　在我们承办案件的过程中发现，国内企业对尽职调查显然并不特别看重，但外国企业对该项调查不仅十分重视，而且一份尽职调查清单甚至厚达数百页。　　

2、下面结合我们的办案经验，就公司兼并收购中尽职调查应涉及的问题作一个初步的探讨。　　一、尽职调查的内容　　并购方展开尽职调查是为收购服务的，基本目的就是为了防范交易的风险，一般来说尽职调查包括如下内容：　　(一)目标公司的主体状况及股东状况　　该项调查主要是确定目标公司是否合法存续及基本状况，涉及事项如下：　　1)公司的主体状况：具体包括公司的经营范围、登记机关、成立时间、经营许可证、公司的税务登记证、开户银行证明、公司年检记录等等。　　2)公司的组织结构及议事规则：包括公司的章程及修订、公司的董事会会议

3、及股东会决议。　　3)公司的股东及权属情况：我国公司法规定对于股权转让，公司原股东对股权转让具有优先权。我们在办理项目中曾经碰到由于目标公司的股东恶意行使优先权而导致公司收购失败的案例。因此，了解公司的股东构成，以及股东的股权是否有质押或者有其他形式的担保对并购方很重要。　　4)公司的对外投资及分公司设立情况：了解公司设立的子公司或对其他公司参股或设立分公司或代表处的情况，有助于评估该公司的市场渠道和管理风险。　　(二)目标公司的不动产及设备、财产　　1)公司的不动产对于公司一般拥有很大的价值，不动产主

4、要包括土地使用权及建筑物，主要了解不动产的权属状况是自有的、还是租赁的、是否有抵押、是否被查封。　　2)重要的机器设备：对于一家从事实业的目标公司来说，机器及设备的先进程度基本上能放映这家公司的技术水平，从而在某种程度决定了目标公司的价值。还需要注意机器设备的权属问题，如可看一下买卖合同、购物发票等。　　3)公司拥有的其他公司股权：这不仅有助于判断目标公司的价值，而且有助于将来目标公司拓展业务的方向。　　(三)知识产权　　在当前的知识经济时代，知识产权对于公司尤为重要，如今闹得沸沸扬扬的达能与娃哈哈之争

5、在某种程度上就是一个商标权之争，因此在收购兼并中知识产权的调查应引起足够的重视。1)专利及待批准的专利申请：专利特别是发明专利反映了目标公司的科技含量及创新程度，专利主要看的是专利证书。　　2)商标：商标是一个目标公司的标志及市场影响力的集中体现，达能与娃哈哈之争充分说明了这一点，商标可看商标注册证书。　　3)版权：版权对于动漫产业或游戏产业来说也是很重要的，盛大公司与一韩国公司的《传奇》版权之争反映出一个作品的版权就能决定一个企业的生死存亡。　　4)商业秘密：商业秘密是尽职调查中一个不可预测的领域，但

6、商业秘密确实是保持企业竞争的方式之一，如可口可乐、百事可乐何以长久不衰就是因为保有可乐的秘密配方。　　5)知识产权的许可情况：包括目标公司的知识产权的权利人调查;知识产权是否存在否许可他人使用的情况，许可的方式和年限的调查;知识产权的权利是否存在瑕疵，譬如是否质押，是否存在被法院查封等权利限制的情况。　　6)目标公司对于知识产权的保护：如与员工或合作方是否有保密协议、与员工开发知识产权的权属是否有约定等。　　(四)重要合同　　目标公司签订的一些重要合同对于该公司日后的发展有相当大的影响，也是目标公司经营

7、渠道及拥有市场资源的集中体现，此类合同包括货物买卖、代理、投资、管理服务、分包、研发合同等，视目标公司的经营方向各自的重要性也有相应的侧重，一般包括：　　1)知识产权转让或许可协议，如专利、商标、版权许可使用协议等等。　　2)与供货商、生产商签订的协议，如连续供货协议等等。如目标公司的原材料主要来源于一个供应商，那么目标公司与这家原料供应商之间的供应合同就极其重要了，这家原料供应商可以决定这家企业的生死。再如目标公司的产品采用经销代理的方式，那么目标公司与经销商的经销合同就决定了目标公司的销售渠道。　　

8、3)对公司权利有重大限制的合同：如某些合同的约定，目标公司股权转让或被收购对该合同也相应解除等等，如一些借款合同约定，如公司控股发生变化，则借款加速到期等等。　　4)合资合同或一些重大合作协议。　　5)与关联公司之间的合同：与关联公司之间的合同可能使目标公司受制于人，即使取得目标公司的控股权，也不能取得目标公司的真正控制权，而被消化于无形。　　(五)公司的债务与担保　　目标公司的债权债务状况在某种程度上决定了收购价格，而担保作为一种或有债务