比较法：法律的巴别之塔——读《比较法总论》

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1、jlI制占缸会2014·2(上)◆法学研究比较法：法律的巴别之塔——读《比较法总论》栗木楠’l用摘要用巴别之塔来形容《比较法总论》一点也不为过，由德国著名学者撰写的这本书向大家展示世界主要法律体系及其特殊法律制度的比较，积极探索真理，为比较法研究开创出新的领域。《比较法总论》让人们认识到具备有关外国法律制度的知识对本国法律发展的重大意义。关键词比较法总论方法体系法律体系作者简介：栗楠，郑州大学法学院201l级环境与资源保护法学研究生，研究方向：环境保护法学。中图分类号；D90文献标识码：A文章编号：1009-0592(2014)02·007·02他们说：“来吧I我们要

2、建造一座城和一座塔，塔顶通天，为比较法作为一个重要的法学学科，对于人类社会的发展有着要传扬我们的名，免得我们分散在全地上。”很多重要的功能。按照K·茨威格特和H·克茨教授在本书第二章所述，比较法的第一个功能是认识，它能够向人们提供更丰耶和华说：“看哪!他们成为一样的人民，都是一样的语言，富、更广阔的解决模式，同时打破那种不加反省的民族偏见，帮助如今既做起这种事来，以后他们所要做的事，就没有不成就的了。”世界各个国家，各个民族之间的相互沟通和理解，促进本国法律——《圣经·创世纪》第十一章在不断批判中发展进步。除此之外，比较法还有四个特殊的有关1900年的比较法国际会议上

3、，两位法国学者爱德华·朗贝实践的功能：第一，为立法者提供资料。对于外国的法律规则或尔和雷蒙·萨利伊提出希望通过比较法逐步地消除那些使文明法律思想，不能单单因为不是本国的就拒绝适用。耶林曾说过，阶级和经济形态相同的各民族彼此乖背的各种立法上的偶然性‘接受外国法律制度的问题并不是一个国家性的问题，而是一个的差异，从而建立法律的“巴别之塔”，即“人类共同法”。然而，在简单明了的合目的性和需要的问题。”当然，应当根据各自的具体历经2O世纪60年代的“黄金时代”之后这个理想却仍未实现，比情况，看它是否在原来国家已经经受考验，并是否适合于自己的较法学科也因研究方法出现问题而进入了

4、衰落时期。这个时期国家。第二，作为解释法律的工具。这是比较法对于法律实务的比较法逐渐被边缘化，而K·茨威格特和H·克茨教授这本《比一项重要功能，特别是在解释多国统一适用的法律进行解释的时较法总论》却是当时少有的几本能够获得学界普遍认可的比较法候，法官就不能简单地运用解释本国法时所常用的规则，必须考论著之一，给比较法的复兴带来了希望。这本书以一种简单易懂虑到解释能否被国际上所接受，通常来说，这种情况就需要通过的教科书式的方式，全面系统地介绍了比较法的概念、功能、目一种比较法的解释来实现。第三，对大学教育具有重要意义。在的、研究方法和发展历史，并对罗马法系、德意志法系、英

5、美法系、作者当时所处的时代，比较法在大学教育中的地位是相当低微北欧法系、社会主义法系、远东法系、伊斯兰法系和印度法系的历的，很多法学院只是满足于本国法的研究，这是一种非常落后的史及特点一一作了介绍和评价。表现。庞德曾经谈到，“如果一批教师意识到在他们日常的教学一、比较法的概念工作中都有可能运用比较法，并且懂得怎样实现这种可能性，他本书的开始向我们详细地介绍了比较法的概念，即“一方面们就可以更加有效地实现这样一种课程(即比较法)所追求的事以法律为其对象，另一方面以比较为其内容的一种思维活动”。情。所以我建议，未来的老师又应当具有比较法的功底”。比较在比较不同国家的法律秩

6、序之时，可以比较处理法律素材的一般法能够给法学界引进一种发生深远影响的新境界，即尊重其他民方法，调解和裁决争议的程序，或者法律家从事法律工作时所使族独特的法律文化，加深对本国法的理解，未完善本国法介绍批用的方法，即宏观比较的方法；同时也可以比较在法律实践中解判准则，认识法律规范受社会学的制约和透视各种法律制度形态决具体法律问题和利益冲突时所运用的法律规则，即微观比较的的形成。第四，法律的统一。就像朗贝尔和萨利伊在1900年提方法。当然，两种比较方法的界限并不是泾渭分明的，实际操作出的“人类共同法”一样，比较法的最终的功能是要建立超国家的中人们常常同时使用两种方法，同时

7、在此过程中还要考虑这些规法律。“人类共同法”的好处就在于能够最大限度的便利国际交则是如何创制和发展的以及在实践中是如何贯彻执行的。为了往，目前为止，虽然统一法的数量还不多，但是它们都起到了巨大使读者更好地理解比较法的概念和本质，K·茨威格特和H·的作用，例如1980年在维也纳通过的关于国际货物买卖契约公克茨教授首先说明比较法不是什么，然后把比较法同国际私法、约(CISG)，30年来已经成为各国进行国际贸易所共同遵守的规国际法、法律史、法律人类学以及法律社会学进行了比较，跟这些则，大大促进了国际贸易的效率。相邻的法学学科划清了界限。二、比较的方法7制占