有限合伙制、公司制及信托制度产业投资基金的比较

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1、有限合伙制、公司制及信托制产业投资基金的比较北京大学金融与产业发展研究中心欧阳良宜由于我国产业基金制度建设尚处于探索阶段，关于产业基金的组织形式与运作模式仍然存在一定的争议。本文将结合产业基金运作的特点，从投资者权利、税收地位、激励机制、资金募集、资本退出、举债及连带责任、利润分配模式以及监督机制等方面，对公司制、信托制以及有限合伙制等三种组织形式的优缺点进行比较。一、背景介绍产业基金在运作模式上接近国际上的私募股权基金。作为一种集合投资形式，私募股权基金主要向机构投资者筹集资金，并投资于未上市的股权。依照我国法律，产业基金目

2、前可行的组织形式包括公司制（主要为有限责任公司），信托制和有限合伙制。从实践上来看，由于《合伙企业法》修订之前我国法律提供的企业组织形式的选择受限，使得目前多数注册于国内的创业投资企业采取了公司制形式，渤海产业投资基金采取了信托制形式，而在我国运营的多数外资基金则采取了有限合伙制。（一）有限合伙制基金在有限合伙制模式下，基金的投资者作为合伙人参与投资，依法享有合伙企业财产权。普通合伙人代表私募股权基金对外行使民事权利，并对基金债务承担无限连带责任。投资者作为有限合伙人以其认缴的出资额为限对私募股权基金债务承担连带责任。普通合伙

3、人可以以基金管理人的身份直接管理基金，也可以雇佣外部顾问公司管理基金。在实践操作中，多数私募股权基金采用基金管理人与普通合伙人分离的组织形式。下图为美国基金的典型组织结构：1图1有限合伙制基金组织结构实际控制人普通合伙有限合伙有限合伙委托管理基金管理他人基金投资项目投资项目投资项目有限合伙制基金具有以下优点：1、它不是纳税主体，其应缴的税收等同于基金投资者直接进行投资所需缴纳的税收，因此它不用缴纳资本利得税和所得税；2、它是一种有限责任投资形式，基金投资者以承诺资本额为限承担责任；3、有限合伙制基金成立时不需要对承诺资本额进行

4、验资，有限合伙人之间没有控股权之争；在多数国家的税收制度下，有限合伙基金的管理费和管理分红不需缴纳增值税1，为基金管理人提供了合理避税的机制。但是，有限合伙制基金本身也存在一定的缺点：1、在多数国家的税收制度下，基金投资者在基金获得资本增值或红利收益时便有缴税义务，而非基金向投资者分派收益时；2、多数情况下，有限合伙制基金只能向特定的资深投资者筹集资金；3、通常情况下，有限合伙制基金的权益不能在交易所上市交易。（二）公司制基金在公司制模式下，投资者作为股东参与投资，依法享有股东权利，并以其出资为限对基金债务承担有限责任。基金管

5、理人可以直接作为股东参股基金，也可2以作为外部顾问接受基金委托管理基金的投资事务。台湾创投基金中85%以上雇佣外部管理公司作为基金管理人，其余基金采取公司自行管理的做法。在实践操作中，一家基金管理人可能同时管理多家基金。根据2007年的数据，台湾地区共有101个基金管理团队管理的基金总数为219家。图2公司制基金组织结构基金管理人股东股东委托管理基金投资项目投资项目投资项目公司制基金的优点在于：1、投资收益可以留存继续投资；2、它也是一种有限责任的投资形式；3、它的股份可以上市交易。但是它也有明显的缺点：1、它需要缴纳企业所得

6、税；2、它通常不能将资本增值收益以红利的形式派发给股东，投资者一般只能通过出售基金股份来兑现资本增值收益；3、管理分红的实现一般要通过期权或认股权证方式来实现，通常数量较小。（三）信托制基金在信托制模式下，投资者作为基金的委托人兼受益人参与投资，基金管理人则作为受托人，以自己的名义为基金持有人的利益行使基金财产权，并承担相应3的受托人责任。我国的《信托法》没有对受托人的资格进行规定，但是人民银行颁布的《信托投资公司管理办法》第十二条第二款规定：“未经中国人民银行批准，任何单位和个人不得经营信托业务，任何经营单位不得在其名称中使

7、用‘信托投资’字样，但法律、行政法规另有规定的除外。”从实践来看，渤海产业投资基金以基金管理人直接作为受托人。此外，我国的公募证券投资基金（包括开放式和封闭式）的运作模式也是以基金管理人直接作为受托人。在有限合伙制于2007年6月1日生效之前，我国不少私募证券投资基金也采取了信托制。由于基金管理人多数不具有信托牌照，因此实践中是以有牌照的信托公司作为受托人和管理人，实际意义上的基金管理人则作为投资顾问进参与投资决策。在目前中国的法律环境下，信托制私募股权基金可以采用的组织结构如下：图2信托制产业基金的组织结构委托人委托人委托人

8、基金托管银行资金托管基金受托人委托管理基金管理人投资项目投资项目投资项目其中，基金受托人应为具有信托资格的信托投资公司或经许可具备受托人资格的机构。基金管理人如果本身具备受托人资格，则可以直接作为受托人管理基金。实践操作中，信托制基金一般会聘请商业银行作为托管银行，管理信托资