利用影响力受贿法律适用

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1、关于利用影响力受贿案件的若干问题研究从2009年2月28日，十一届全国人大常委会七次会议通过了《刑法修正案(七)》，对相关刑法条文进行修正和2009年10月16日“两高”出台《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定（四）》这一司法解释，对刑法罪名进行了补充和修改，增加新罪名“利用影响力受贿罪”至今，全国检察机关查办的利用影响力受贿犯罪案件较少，反映出该罪存在适用法律难的问题，本文就利用影响力受贿罪的法律适用问题进行初浅探讨。一、利用影响力受贿罪的定位《中华人民共和国刑法修正案（七）》（以下简称《刑法修正案（七

2、）》）生效之后，关于其第１３条所增设的犯罪的罪名确定一度成为各界争议的焦点。虽然有声音认为《刑法修正案（七）》第１３条包含三项罪名：国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿罪、离职的国家工作人员受贿罪和离职的国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿罪。但我国刑法学泰斗高铭暄教授、刑法学会会长赵秉志教授等则一再强调：《刑法修正案（七）》第１３条所规定的实际上是一种不同于受贿罪、单位受贿罪的新的犯罪，宜将其罪名确定为“利用影响力受贿罪”。２００９年１０月１６日公布施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于执行〈中华人民共和国

3、刑法〉确定罪名的补充规定（四）》似乎已为这场罪名之争圈上了句号，但是关于利用影响力受贿罪的定位，即利用影响力受贿罪是受贿罪，还是职务犯罪，却成为本以为不言自明而今却不得不予以澄清的基本法理问题，而这一问题的解析既决定了在国家工作人员与其近亲属或关系密切的人共谋的情况下，对其通过职务行为而索贿或受贿的行为的性质认定，又关系到人民检察院管辖案件范围及其依据的梳理与厘定。利用影响力受贿罪在罪名中虽然带有“受贿”两字，但并不意味着由此就得出其增设是“将国家工作人员的近亲属以及其他与其关系密切的人纳入了受贿罪犯罪主体范围”，因而

4、利用影响力受贿罪是受贿罪的结论。这是因为，刑法第３８５条所规定的受贿罪及第３８８３８８条第１款所规定的斡旋形式的“受贿罪”是典型的法定身份犯，其主体仅限于国家工作人员。而第３８８条第２款、第３款所规定的“利用影响力受贿罪”的犯罪成立与主体是否具有国家工作人员的身份没有必然联系，其立法意图在于为司法机关惩治官员周围的关系密切人的腐败行为提供法律依据，从而加大我国反腐败的力度并实现国内立法与国际立法的对接。因此，利用影响力受贿罪与受贿罪同属贿赂犯罪中的受贿型犯罪，但二者是两个截然独立的罪名。在上述基点上，又产生以下两个连锁

5、问题：首先，利用影响力受贿罪是否属于职务犯罪？虽然学界关于职务犯罪的界定众说纷纭，但司法意义上的职务犯罪就是指“国家公职人员利用职权或者违背职责，侵犯国家机关正常活动秩序，致使国家和人民的利益遭受重大损失，依照国家法律应受刑罚处罚的行为总称”。就犯罪成立条件而言，其主体是国家工作人员，行为要求具有职务行为的相关性。因此，利用影响力受贿罪不属于职务犯罪的范畴。其次，利用影响力受贿罪的刑事诉讼管辖主体是谁？从实践来看，虽然“并没有专门而具体的法律明确要求检察机关从事预防职务犯罪工作”，但从侦查到起诉再到预防，我国现阶段的职

6、务犯罪事实上是归人民检察院专属管辖的。而依据《刑事诉讼法》第１８条的规定，虽然职务犯罪在立案管辖方面专属人民检察院，但人民检察院管辖的犯罪却不限于职务犯罪，职务犯罪之外的与国家工作人员职务廉洁性相关的犯罪亦属于人民检察院的管辖范畴。“贪污贿赂罪”一章中的行贿罪、对单位行贿罪、介绍贿赂罪、单位行贿罪、利用影响力受贿罪即属于此列。因此，包括百度百科在内的网络、报纸、杂志等凡是将职务犯罪的范畴解读为“包括《刑法》规定的‘贪污贿赂罪’”的，实质上是在误解职务犯罪基础上的对公众的误导。二、利用影响力受贿的法律要件（一）利用影响力

7、受贿的犯罪主体在《刑法修正案（七）》中，对本罪的主体共归纳三类，笔者归纳后认为本罪的主体属于特殊主体，只有年满16周岁，具有刑事责任能力的国家工作人员的近亲属、其他与国家工作人员关系密切的人、离职的国家工作人员、离职的国家工作人员的近亲属、其他与离职的国家工作人员关系密切的人，但不包括单位。可见，本罪极大地扩展了腐败犯罪主体的范围，有利于有效惩治当前实践中多发的家属受贿、情人受贿、离职受贿等新型腐败行为。然后，该条文对犯罪主体的规定出现了一些模糊的用语，例如“近亲属”、“关系密切人”“身边人”等。目前为止，《刑法》和相

8、关纪律处分条例未对此类模糊用语做出明确定义，对其不同的理解直接会影响到本罪打击的幅度和广度，也会影响到司法机关执法公信力和民众的预测可能性。归纳起来，该如何界定本罪的主体有几个以几个亟待解决的问题：首先，关于“近亲属”的范围。“近亲属”本是一个概念相对明晰、范围较为确定的用语。笔者以为，我们在处理此类案件中应当对“近亲属”的理解应