论担保物权的历史发展趋向.pdf

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1、~一一一一一塑目国一`一`一一一一晶一一一抢担保物权的厉史发展趋向郭.明瑞,,,担保物权是以确保债权的实现而设定的以直接随着商品经济和信用关系的发展担保物权的功。,取得或支配特定财产的交换价值为内容的物权它与能发生了变化由单纯被动的保全债权向主动地引发。,债权密切相关因此担保物权是随着债权法。的产生而债权发展担保物权的这一发展趋向主要体现在以下,,:产生的也是随着债权法的发展而发展的同时它又随两个方面。、,着物权法的发展而发展而债权法与物权法的发展都第一担保物权可以先于债权的成立而设定担保,.根源于商品经济的发展所以担保物权归根结底是随未来的债权。着商.品经济的发展而不断发展的担保物权自随着商

2、为未来债权设定担保物权可有两种情况一是为,品交换的法律形式债的产生至今已经历,而出现已成立但尚未生效的债权设定担保物权例如对附停、—了简单商品经济发.,达商品经济和现代市场经济等若止条件债权设定担保这种情况并无多少特殊性仍是,,于阶段的发展一些新的担保物权形式不断产生一些,须先有债权成立而后才得设定担保物权这时担保物。旧的物权担保形式也因失去存在价值而消亡历史经。权并不能起到引发债权发生的作用二是为尚未成立。,验是宝贵财富研究担保物权的历史发展从中发现担。而其后能否成立也不确定的债权设定担保物权这后,保物权。立法的经验教训对完善我国的担保物权立法一种情况在最初的立法上是不承认的但随着商品经。不

3、无益处本文仅就担保物权的历史发展趋向作一简,济的发展由于商品生产者和经营者对资金的需要和,。述以供作完善担保物权立法的参考,银行信贷业务的广泛开展为未来债权设定担保物权.得到了承认为未来债权设定担保物权的最典型形式、一担保物权由纯粹的债的保全功能向融,是最高额抵押最高额抵押是在近现代才出现的物权。,通资金和商品的功能发展担保例如日本直到1971年才在民法典中补充规定.了最高额抵押由于最高额抵押是为担保属于一定范,,围内由继续的法律关系将来可发生的债权而设定的担保物权是应保障债权实现的需要而产生的它。,抵押权的成立不以主债权的存在和特定为前提因为是通过赋予债权人优先受偿权以最大的限度保障债。,传

4、统的担保物权的理论要求担保物权的成立必须以主权人的利益因而担保物权的首要的功能当然是保全,。,不能为未来的尚未成立的债权在最初的立法上担保物权完全是从债的保全功债权的存在和特定为前提。,,,能构造的其作用纯粹只是担保债权实现因而在实债权设定担保物权所以最高额抵押的产生导致了传,,。务上担保物权的发生须以债权的存在为前提只能由统理论的危机学者从一开始就在对为未来债权设定,,债权引发担保物权而不能由担保物权引发债权担保的抵押权是否有效上持有肯定与否定两种不同的观。物权也就起不到被主动用于融通资金和促进商品流通点主张有效说的学者为说明对未来债权设定担保物;,,,的作用在理论上担保物权为其所担保的债权

5、的从权权的有效性在解释上也出现了多种学说如信用债务、,、、利其从属性的表现之一就是担保物权以所担保的债担保说附停止条件债务担保说附停止条件担保说,。权的存在为存在前提担保物权只能随债权的转移而附准条件质契约说等等担保实务的发展和理论上的。争,学者直接以将来债权担转移鸣最终突破了传统的理论一16一.。。保说来说明最高倾抵押的根据现在理论上已普遍承通使之可成为一种投资的手段。,,认得为将来发生的债权设定担保物权因此在现代。、担保物权可以先于债权而成立以担保物权促债权的二担保物权由单盆视担保功能向闻时注.一发生盆充分发挥物的效用发展.,第:’.担保物权可以流通从而使之成为投资的手。段,担保物权的基本

6、功能是担保因而立法上理所当,早在德国民法典制定中立法者就巳注意到将担然地应从发挥担保物权的担保功能出发来建构担保物.保物权作为一种投资手段如在德国民法和瑞士民法。,权但如何更好地发挥担保标的物的效用也应当是物,上对抵押的规定都已以流通抵押为原则而以保全抵。,权法立法应当注重的间题在物权法上最初对担保物.,押为例外在流通抵押制度抵押权可以作为投资的对.权是只重视其担保功能的后来才逐渐重视对物的效.象流通当事人可通过转让抵押权同时转让被担保的。用的充分发挥可以说各种新的担保物权的出现几乎.债权因流通抵押权所担保的登记薄上的债权记载具,无不与重视物的效用有关但担保物权发展的这一趋,有公信效力和推定力

7、因而抵押权的转让效力不受债:向特点主要表现在以下三个方面,权实质效力的影响流通抵押权的受让人因相信登记、,第一以移转担保物占有于债权人为主的物权担薄上的债权记载而受让债权时即使该债权实际上并。,。保形式发展为以不移转担保物占有的物权担保为主不存在受让人仍取得债权与抵押权流通抵押权的产,,在简单商品生产者社会最初的担保物权都是以“生打破了所转让的被担保的债权不存在随之转让的.”,担保人移交担保物的占