2019注册监理工程师合同知识点整理.docx

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1、第一章建设工程合同管理概述建设工程合同管理的目标建设工程合同管理的基本方法1、发展和完善建筑市场1、严格执行建设工程合同管理法律法规2、推进建筑领域的改革2、普及相关法律知识,培训合同管理人才3、提高工程建设的管理水平3、设立合同管理机构,配备合同管理人员4、避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪4、建立合同管理目标制度(及评估制度)5、推行合同示范文本制度第二章建设工程合同管理法律基础合同法律关系主体合同法律关系主体是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织。合同法律关系的客体主要

2、包括物、行为、智力成果。二、合同法律关系的产生、变更与消灭能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。法律事实包括事件和行为。5、代理关系的终止委托代理关系终止的原因指定代理或法定代理关系终止的原因①代理期间届满或者代理事项完成;①被代理人取得或者恢复民事行为能力;②被代理人取消委托或代理人辞去委托;②被代理人或代理人死亡;③代理人死亡或丧失民事行为能力;③指定代理的人民法院或指定单位撤销指定;④作为被代理人或者代理人的法人终止。④监护关系消灭。注意:委托代理中,被代理人死亡和丧失/

3、恢复民事行为能力都不必然引起代理关系的终止。二、担保方式我国《担保法》规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。2、保证的方式(1)一般保证:一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担担保责任。也即:只有当债务人确实不能履行债务时,债权人才可以要求保证人承担保证责任。【有先后顺序】(2)连带责任保证:在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。也即:只要债务人在债

4、务履行期届满没有履行债务,债权人即可以要求保证人承担保证责任,当然也可以要求债务人履行债务。【无先后顺序】(3)当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,则按照连带责任保证承担保证责任。5、保证责任(1)保证范围第一,保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。第二,当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。(2)保证期间:一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。(注意:连带责任保证的

5、保证期间规定相同)(3)保证期间债权人与债务人协议变更主合同或者债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的按照约定。(二)抵押1、抵押的概念(1)抵押是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物,用以担保债务履行的担保方式。(2)其中债务人或者第三人称为抵押人,债权人称为抵押权人,提供担保的财产为抵押物。抵押物主债务债务人债权人(主)债务人债权人(抵押权人)抵押物(抵押人)(抵押权人)第三人(抵押人)2、抵押物可以抵押的财产

6、不可以抵押的财产①建筑物和其他土地附着物(该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押);①土地所有权;②建设用地使用权(该土地上的建筑物一并抵押);②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;④生产设备、原材料、半成品、产品;④所有权、使用权不明或者有争议的财产;(如,违法、违章建筑)⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器;⑤依法

7、被查封、扣押、监管的财产;⑥交通运输工具;⑥依法不得抵押的其他财产。⑦法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。3、抵押权的设立(1)抵押物为不动产(合同+登记):第一,抵押合同自签订时生效,但此时抵押权未设立,债权人还未取得抵押权;第二,只有办理抵押权登记后,抵押权自登记时设立,债权人才能成为抵押权人。(2)抵押物为动产(合同):第一,抵押合同自签订时生效,同时抵押权设立,债权人取得抵押权,成为抵押权人;第二,但未办理抵押权登记,该抵押权不得对抗善意第三人。4、抵押的效力(1)抵押担保的范围:主债权及利息、违约

8、金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。(3)抵押物转让第一,应当征得抵押权人的同意,否则该转让行为无效。第二,转让抵押物的价款不得明显低于其价值。转让抵押物所得价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有,不足部分由债务人(不是抵押人)清偿。(4)抵押权与其担保的债权同时存在,抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。(三)质押1、质押的概念(1)质

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