物权法对担保行为的若干重要影响.doc

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1、物权法对担保行为的若干重要影响中国著名法学家、最高人民法院曹士兵博士  各位代表，我非常荣幸能够接到大会的邀请参加这次第八届全国中小企业信用担保机构负责人联席会议，也比较凑巧，我在合川市委挂职期间曾和合川市精诚担保公司的同仁一起参与担保公司的实际运营，大概有一年多时间，那么也可以说亲身参加过担保公司的工作，也一直在关注着担保业的发展。  就我个人的工作经历而言，我认为这个机构对中国中小企业的发展是功不可没的，尤其就我个人的工作经验而言，合川的精诚担保公司为合川中小企业的发展完全起到了推动的作用。  今天，大会给我的题目是从法律的角度谈一谈现

2、行新颁布的法律尤其是《物权法》对我们担保机构主要是担保行为的影响，发言主要是集中在法律制度的层面。  今天我发言的题目是《物权法对担保行为的若干重大影响》。这个题目我也思考了再三，实际上自二十一世纪以来，对担保行为乃至于担保业的影响最大的是《物权法》，除此之外，《公司法》和《破产法》都有一些影响。所以，今天我的题目没有包含但在我的演讲中也包含《公司法》和《破产法》的若干片断。  中国人都喜欢讲一个吉利数字，我也就讲十大问题。就是2005年以来，新颁布的法律对我们担保行为的十大影响。一、关于担保合同中抵押合同的生效问题  按照现在《物权法》的

3、规定，抵押合同的生效，很明确的规定为以当事人签字盖章之日起生效。大家可能就会想到过去担保法规定动产除企业设备、机动车之外，动产的抵押合同自签字盖章生效，但不动产如土地使用权、房屋、包括部分动产（如企业设备、车辆等）的抵押合同是要登记之后才生效。那么在《物权法》颁布之后，在中国法律背景下的所有抵押合同，均以当事人签字盖章之日起生效。抵押的登记将不再影响抵押合同的生效。  这个问题我们作为第一个问题来谈，《物权法》的第一个重大影响就是解决了抵押合同的生效问题。所有的抵押合同，无论是房屋、土地这样的不动产，还是机械设备、车辆、家用电器一般生活性消

4、费性动产，它们作为抵押物签订的抵押合同统统以签字盖章之日起生效。  由此，就带来一个新的需要关注的现象：就是我们以土地使用权、以房屋这些不动产作为抵押物的抵押合同，一经签字盖章就有法律效力，当事人另有约定或法律另有规定的的除外。签完字以后，抵押人出尔反尔，不愿意办理抵押登记了，在过去，按《担保法》规定，这些抵押合同不发生法律效力，因此拿着抵押合同的债权人在《担保法》下是没有实际办法来保护自己的权利的。而在《物权法》生效后，抵押合同在登记之前已经发生法律效力了，因此可以拿抵押合同向法院起诉，要求法院强制判决抵押人去办理抵押登记。如果抵押人没有

5、正当理由，在签完抵押合同以后拒绝办理抵押登记，则可以对他进行强制执行，可以强制登记，也可以对他进行处罚或民事制裁。当然，如果抵押标的物根本就不存在、或没有执行的条件，就另当别论。  那么，在《物权法》生效后，给我们一个明确的启示就是抵押合同在签字之日生效，签字之后不愿办理登记的可以强制其办理登记。二、关于抵押权的取得  抵押权的取得，分动产和不动产。  要取得一个在房屋、土地使用权这些不动产和不动产的用益物权上面的抵押权，需要办理抵押登记才能取得，虽然上面一个问题说不动产抵押合同也是签字盖章起生效，但是生效以后，你并不能当然取得抵押权，抵押

6、权的取得是办不动产抵押登记之日起取得。因此不动产抵押合同的生效和不动产抵押权的取得之间，将会有一个时间差，这是不动产抵押权的取得。  这样以登记取得的抵押权，不仅包括土地房屋这些不动产；而且包含准不动产，如采矿权、探矿权，以这些权利作为抵押标的的，也是要登记取得抵押权。  对于动产抵押权，除了房屋土地以及准不动产这些以外的动产，无论是工厂的机械设备、生产线、还是机动车还是船舶航空器，无论是价值巨大的航空器还是价值小的桌椅板凳，包括原材料、产成品，这些动产的抵押权的取得是抵押合同生效之日即时取得，因此，动产抵押合同的生效和动产抵押权的取得，是

7、同一个时间。  结合第一个问题来看，《物权法》颁布以后，抵押合同的生效是签字盖章之日起，而抵押权的取得分动产和不动产两种情形。不动产是登记取得，而动产是抵押合同生效之日立即取得。三、关于抵押物与质押权利标的物的变化（一）抵押标的物――准物权  首先看抵押物，在物权法颁布之后，我们通常所说的抵押物，大到不动产中的土地使用权、房屋建筑物，小到各种动产都是可以抵押的。在物权法颁布后，又增加了一些可以抵押的品种，一个就是准物权，如煤矿的采矿权就是准物权，拿这样的权利来作为抵押标的物，在《物权法》里面是承认的。这样的权利还包括探矿权、捕捞权、取水权、

8、用电权、海域使用权等，它们都成为了物权的标的，它们也可以成为抵押物。  在这个地方，要提醒各位，如果有企业拿着这些权利向你抵押，一定要翻开中华人民共和国关于这些权利的特别法。举例