学位论文-—论正当防卫的防卫限度.doc

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1、前言正当防卫是我国刑法规定的一项重要法律制度，是法律赋予公民同违法犯罪作斗争的一种重要权利与手段，其目的是在国家公权力不能及时对公民予以救济时给予其自力救济的权利，以实现维护社会稳定和保证公平正义的立法初衷。但同时，我国法律也明确规定防卫权的行使不是任意的、无约束的，相反防卫权的行使必须在法律限定的范围内，超过法律规定的尺度就属于防卫过当，需依法承担法律责任。正因为如此，关于如何正确界定正当防卫与防卫过当，是当前司法审判实践中较难把握的一个问题。一方面是由于现实生活中防卫案件本身具有相当的复杂性和多变性，很难通过简单套用法律

2、条文便解决争议；另一方面是因为刑法对正当防卫限度问题的规定较为原则，难于通用于具体案件中。问题虽然存在，困难也很巨大，但在司法实践中准确把握正当防卫必要限度的界限，是正确认定是否构成正当防卫的关键所在，对司法机关正确划分罪与非罪的界限，保证案件审理的公平正义，以及有效地惩罚犯罪，保护公民的合法权益，鼓励和支持人民群众依法同犯罪行为作斗争等方面都具有十分重要的意义。ii目录摘　要1关键词：11．正当防卫概述12.中国关于正当防卫限度的学说及规定22.1.我国79年刑法关于正当防卫限度的学说及规定22.1.1刑法学界关于正当防卫

3、限度条件的学说22.1.2刑法学界关于正当防卫限度条件的规定32.2我国97年刑法关于正当防卫限度的学说及规定32.2.1刑法学界关于正当防卫限度条件的学说32.2.2如何判断防卫行为是否符合正当防卫的限度条件42.2.3如何理解正当防卫的“必要限度”42.2.4如何理解“明显超过”和“重大损害”53．对特殊防卫权限度的解析63.1一般防卫和特殊防卫的关系73.2对特殊防卫权的限度的理解7结语9参考文献10致　　谢11ii论正当防卫的防卫限度摘　要正当防卫是公民的一项合法权利，是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段。

4、正当防卫对于保障国家、公共利益和公民的合法权益不受侵犯、制止和预防犯罪，都具有十分积极的意义。当前，我国公民在行使正当防卫权时存在着许多问题，如挑拨防卫、防卫不适时、假想防卫、无限防卫以及在司法实践中存在的一些其他问题等。本文首先对正当防卫进行了概述，其次阐明了中国关于正当防卫以及特殊防卫限度的规定，最后简要对正当防卫必要限度条件认定和重要性。关键词：正当防卫刑法必要限度条件1．正当防卫概述正当防卫是我国公民的一项合法权利，是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段，正当防卫对于保障国家、公共利益和公民的合法权益不受侵犯

5、、威慑犯罪分子、制止和预防犯罪，都具有十分积极的意义。1979年刑法虽然确立了正当防卫制度，但规定得相当笼统，司法实践中对正当防卫的构成条件，尤其是在79年刑法第17条规定的必要限度的掌握上，规定得非常严格，在一定程度上限制了正当防卫制度作用的发挥。为了鼓励公民同犯罪分子作斗争，更好地保护被侵害人的利益，1997年刑法对正当防卫作了必要的修改，较1979年刑法规定得更加详细具体。刑法第二十条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害

6、的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危害人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”。正当防卫是在紧急情况下的应变措施，因而必须依严格的法定条件方能成立。正确行使正当防卫权利，可以保护合法权益不受侵犯，但防卫行为不当，就会使得其反危害社会。为防止公民正当防卫权利的滥用，刑法对正当防卫构成的条件做了较为详尽的规定，即只有具备了这些条件才能构成正当防卫。根据刑法

7、的规定和刑法理论，正当防卫的成立条件是：1、前提条件：须有不法侵害行为发生；2、时间条件：不法侵害正在进行；3、主观条件：必须出于防卫的意图；4、对象条件：正当防卫必须对不法侵害者本人实行；5、限度条件：正当防卫不得明显超过必要限度，造成重大损害。112.中国关于正当防卫限度的学说及规定我国1979年刑法第17条第1款规定:“为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。”第2款规定“正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任;但是应当酌情减轻或者免除处罚

8、。”对超过正当防卫必要限度造成不应有的危害条件上解释的并不明确，在刑法理论界产生了“必需说”和“基本相适应说”等不同观点，在司法实践中，也常常产生对超过正当防卫的必要限度的困惑，造成了一些不应有的失误，把一些本该认定为是正当防卫的作为防卫过当来处理。因此，在97年刑法第20条第2款规定:“