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1、中傀破产法比较石开究.’raenDAnjAmd”吴越蓝冰译州卜口叫卜.叫卜.叫卜.州卜.州卜.州卜.州卜.州卜..州州.叫.司一州.州.州·州.州.州.州一.刊~叫.州..州.州.洲.州-叫卜卜州卜卜卜卜卜卜卜卜卜卜州卜卜卜卜州卜卜卜卜卜.了土人丫志直人丫了·了丫1IT,.l、了人t,++十于又厂tl目次l前言一、中国破产法立法背景、二中国破产法草案与德国支付不能法的比较三、结论州卜J州卜~州卜~州卜.州卜曲叫卜一叫卜一叫卜~州卜~州卜.洲卜.,卜一州卜一州卜.叫卜.州卜.州卜.叫卜一刊卜一叫卜.州卜一神~·州·州
2、·州·”叫。叫一叫.叫卜卜卜州卜卜卜卜卜前言。德国新的《支付不能法》已经实施三年多了①这段时间足以让我们对它在实践中所出现的问题与中国的新破产法草案作批判性.,。法学博士德国法兰克福大学法学院副教授本文根据作者于ZIX)l年3月23日、在中国重庆西南政法大学举行的国际民事经济法研讨会2001年4月2日在中国南京德。...teion.,一中经济法研究所所作的报告写成原载德国ZZPnIamt司6BandZol295316.吴越,法兰克福大学法学博士,西南政法大学特聘教授。蓝冰,西南政法大学硕士研究生。..,1①《支付不
3、能法》于194年10月5日在BGBI15286上公布并于199年月盆。日生效5夕9娜补戈烹备私备。,的比较研究暂且不考虑本文的结论我们可以引用一句德国的格,。.:言解决了一个问题同时产生了两个新问题德国支付不能法在实践中所出现的问题主要体现在企业整顿;,。(sanieurn9destjnternehmens)方面而本文的比较范围则不限于此.:本文将从立法和法学研究的视角进行比较研究尤其是包括中国在,,内的许多国家有一种值得关注的趋势即在支付不能法中企业整顿的范围变得越发重要、越来越广。。支付不能计划程序是支付不能法
4、上企业整顿的核心它主要仿。效美国破产法第1章规定的重组(ero飞aniasi()tn)程序构成①以。美国法为蓝本制定德国法的做法已经频繁遭到学者的批评就德国,的破产法改革而言放弃了欧洲大陆破产法中传统的制裁功能而向、。,公司利益妥协更是学者批评的对象②而实际情况是德国新的支付不能法其实兼顾了北美的支付不能法中强调债务人保护与德国传统破产强.调责任制度的点。③也正因为如此,才更容易产生新的“”。,有特色的问题④从另一个静态视角来看对美国法的模仿至少“”。、部分地引进了缺陷⑤例如高额的费用冗长的计划程序期限,,,,n①
5、详细文献参见美国法Rie`爪1Bork著(支付不能计划》(民事诉讼法杂志》,473。l望巧(l伪)页,,,《-stesmid/RolfRattunde。al。t龟art/Berli耐Koln一sRl②还有afn衡加阮哪stu卯.....,,1fm。卿23仔gwN:Axel科r,sanu竺几切召泌at衍。,③在比较法视角下美国程序的基础esne翻肠gar、bnn。知i罗1982.,。SmiRo,utdneRdnr④出23⑤oB]玉,厉加司优呷止助.5.450。584,哪目恳翩毅态。,。以及成功率低①可见要评价新的支付
6、不能法并非那么简单③,,上述例子表明接受其他国家支付不能法上的具体问题时即,。使考查了其成因也不一定在它所属的法系中产生积极的作用尽,管存在着一些历经数代的共性也不能忽视中国法与德国法之间存在的特殊的、根本不可比较的结构差异。③不过,只要接受了其他,。法域的基本思想就等于接受了将来生效的法典的重要基本原则其他一些国家也已经开始了这种比较,它表明,欧洲大陆法系和英。,美法系法律制度应当和谐地适应其他法律体系④因此法律比较“”。不失为寻求最佳解决方案⑤的研究方法①在美国破产法典第n章规定的重组程序中,债务人操控了程序,
7、通常不是为了企业重组,而仅仅是给企业喘息的机会。德国法律也规定,债务人可以在法津规定的自治范围内主导程序((支付不能法》第。,270条f)因此在政府草案的论证中也提到了严密控。...-一。1,encne。制这一作法BROnjck9/2s222f二袱比elmUhl卜几`著D,eu加阮抽nI..~.司r川盯堵山以矛.门以岁召臼t亡n,.tereN悦脚diE州出脱加M山ir以比B袱in1945658Wieachwei.玩i.谁,rl】venzp,。山eD脚腼nF47②德国立法者虽然进一步防止了美国经常批判的分组的随意性(
8、参见《支付不能,,.法》第刘5条I第3项245)但一旦人们寄望于第一种预测那么提出大量与之相关。.krln即Ivelan,5。的法律问题就会造成司法混乱oB著eDr呷485RToic川说翎叮加翻乃￡脱切如助d:肠肠动召.认门砰叮③基本结构的差异见一ams若加曰,`、凡,交。uO阳比wg,一加of击产、动2ofhc二在Aus阔1.oJ而目ofC卿肠(l男8)2
