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1、第20卷第6期沈阳大学学报Vol120,No.62008年12月JOURNALOFSHENYANGUNIVERSITYDec.2008文章编号:100829225(2008)0620068204《治安管理处罚法》与《刑法》的竞合问题梁 艳(中国政法大学,北京 100088)摘 要:就《治安管理处罚法》与《刑法》在部分行为认定方面存在的竞合问题,分析了实践中由于缺乏明确的区分标准,致使案件在行为界限的把握上比较困难,存在一方面将本应治安处罚的案件移送检察机关审查,另一方面又以罚代刑的现象。认为在处理《治安管理处罚法》与《刑法》的竞合问题时,检察机关应当发挥重要作用,准确把握行为性
2、质,履行检察职权。关 键 词:竞合《治安管理处罚法》;《刑法》;;检察职能中图分类号:DF052文献标识码:A会管理,具有社会危害性,依照《中华人民共和国一、竞合概念的厘清刑法》的规定构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚“竞合”一词非汉语固有词汇,而是舶来品,其不够刑事处罚的,由公安机关依照本法给予治安德语为“Konkurrenz”,原指竞争、竞赛之意。规范管理处罚。”所以《治安管理处罚法》与《刑法》的,竞合作为法律学专门术语,是指同一事实符合数竞合不仅要求法条对违法行为或犯罪行为的表述个规范之要件,致该数个规范皆得适用的现基本一致,而且是行为达到一定社会危害性程度[1]象。换言之,即
3、数个不同的法律规范竞相适用的竞合。对于不具有社会危害性的一般违法行为于同一法律事实。《治安管理处罚法》与《刑法》在和具有恶劣社会危害性的严重犯罪行为,即使法部分行为认定方面也存在竞合,竞合的法条主要条对违法行为或犯罪行为的表述基本一致,也是有两类:第一《治安管理处罚法》与《刑法》对行为,不存在竞合的。只有行为在一定社会危害性范围的规定完全相同,刑法分则的法条中对定罪的量内,即处于违法与犯罪的边界的行为才构成《治安没有明确规定。例如《治安管理处罚法》第,40管理处罚法》与《刑法》的竞合。条“非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅:二、行为程度的界定或者非法搜查他人身体的”“处十日以上
4、十五日,以下拘留,并处五百元以上一千元以下罚款”。日本刑法采用“立法定性,司法定量”的模式。《刑法》第245条“非法搜查他人身体、住宅:,或者犯罪构成是行为的质的构成,而不涉及行为的量。非法侵入他人住宅的,处三年以下有期徒刑或者只要符合刑法规定的犯罪行为类型,就不可能是拘役。”第二《治安管理处罚法》与《刑法》对行为,违反其他法的行为,不存在斟酌是作为犯罪还是的规定基本相同,但是刑法分则的法条中规定“情作为其他违法行为处理的问题。即如果将盗窃设节恶劣”或者“情节严重”才构成犯罪。例如《治,定为犯罪行为,就不会因为其数额微小,或情有可安管理处罚法》第26条“追逐、拦截他人的:;强拿原而
5、变成一般违法。硬要或者任意损毁、占用公私财物的”“处五日以,我国对犯罪成立条件的设置不同于日本,在立上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。”《刑法上不仅定性而且定量,通过列举式或者概括式的法》第293条:追逐、拦截、辱骂他人,情节恶劣的;规定,明确成立犯罪的最低限度。列举式,是指在强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节严重刑法中明确规定成罪的具体情况,或者列举不成立的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。依据犯罪的情况,例如具体数额的规定方式。概括式,《治安管理处罚法》第2条规定“扰乱公共秩序:,是以概括而不具体的语言来表示成罪的量的限度,[2]妨害公共安全,侵犯人身权利、财产权
6、利,妨害社例如情节严重、后果严重等语言表述。收稿日期:2008-08-13作者简介:梁 艳(1983-),女,山西太原人,中国政法大学硕士研究生。第6期 梁 艳:《治安管理处罚法》与《刑法》的竞合问题69通过司法解释或行政规定明确犯罪界限,是犯罪圈的缩小与行为性质和程度的严重,造成了解决《治安管理处罚法》与《刑法》竞合问题的一种民众对“犯罪人”的根深蒂固的(坏人)标签化心方法。理,从而导致各类刑满释放人员出狱后在成家立[5](1)由最高人民法院制定司法解释,将那些业过程中遭致种种困难和社会歧视。如果对在刑法与治安管理处罚法之间无法区分的情况,于社会危害较轻的公民不予认定犯
7、罪,而只作一制定罪与非罪的标准。例如,在犯罪情节、犯罪数般违法处理,则可避免这一问题。额上,作出具体的规定,凡是达到某个标准的,以(3)体现刑法的经济观念,减轻司法负担,提犯罪认定;反之,则不构成犯罪。高司法效率。每个国家控制犯罪的资源投入总是(2)由最高人民检察院、公安部制定妨害社有限的,所以就要求以最小的刑罚成本支出,最大会管理秩序犯罪案件追诉标准的规定,将那些在限度地遏制犯罪。这样,就产生了刑罚效益最大违法与犯罪之间无法区分的情况,制定具体的追化的问题。有美国学
