中国公司治理的路径依赖

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1、文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题中国公司治理的路径依赖邓峰北京大学法学院　　　当我们考虑中国公司治理的基本框架设计的时候，面临着不断进入中国而增加的外国公司，以及中国不断到海外上市融资的客观事实，在全球化资本市场竞争压力下，中国在公司治理的基本框架上，已经开始出现了不同的选择。究竟是采用独立董事模式，还是完善监事会制度?究竟是采用德国的共同决策方式，还是采用美国的职工持股方式?等等选择，反复地、或隐或现地、或多或少地困扰着中国法这个以“外国法”作为规则来源正当性的

2、规则系统。　　很少被反思的是，作为一个继受法国家，在公司治理的模式选择中，似乎有一个命题没有得到真正的对待：中国既有的公司治理究竟是哪一种模式?有没有可能选择另外一种模式?本文运用比博绍克和罗伊(LucianA.BebchukandMarkJ.Roe)的路径依赖理论，试图从公司治理的基本框架出发，界定中国现行的公司法上的治理结构的理论或者模式来源。并试图回答在2005年的公司法修订中表现出来的，令人难以满意的规则供给模式，背后的制约因素是什么?是否可能使得中国公司法演进到与法治、资产市场、生产市场发

3、达的国家下的规则模式?文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题　　一、公司法中的进化理论　　全球化，尤其是资本市场、公司控制权市场的自由化，使得公司治理上产生了强烈的进化趋同压力。汉斯曼和卡拉克曼教授坚定地宣布“股东导向的模式”(shareholderorientedmodel)已经成为进化趋同(convergence)的主导模式。他们将其动力界定为其他竞争模式的失败，学界的共识。[1]但究其核心，仍然是一种基于市场竞争推动法律演进的进化理论。来自于资本、产品、要素和劳动

4、力市场的压力，迫使以利益攸关者为导向的模式(stakeholdermodels)的重要性下降。在资本市场主导的全球化经济体系中，只有更好地对股东利益加以确认和保护，通过诚信义务(fiduciaryduty)来约束代理人的利己和机会主义行为，并且通过明晰的合同保护和机制设计来确定其他主体的权利，才能更有效地满足市场的扩展。　　进化理论本质上是法律的竞争理论(law’scompetition)，与之相关的是规制竞争(regulatorycompetition)理论。进化理论是如此的有力，它刻画了公司法的

5、历史。不同的法律规则系统之间出于对资本、就业、税收等原因的竞争而不断地优化和改进规则，导致了对规制放松(deregulation)的进程。英国和荷兰之间的竞争，导致了1600年和1602年的英国和荷兰的东印度公司的出现和制度创新，并导致后者被大陆法学者看成是现代公司制度的滥觞。[2]英国在19世纪初期学习大陆法上的康枚达(commenda)，引入了有限合伙，文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题[3]1822年美国也学习了这一制度。1811年，纽约州最早规定，在特定的制

6、造业中，公司的资本总额不超过10万美元时，所有的申请人都受到有限责任的保护。[4]英国在1855年学习了这一制度，向所有的公司股东提供有限责任的保护，从而被视为真正的商事公司法的开始。公司法的形成如此，变化也是如此。德国对有限责任公司的创造，美国从新泽西州到特拉华州的公司法的自由化，有限责任合伙(LLP)和有限责任公司(LLC)在全球的扩展，以至于最近日本废除大陆法上的有限责任公司，采纳美国的LLC制度。　　尽管存在着对特拉华州现象的争议，比如是否其领先地位是由于竞争造成的，但是从长期来看，尤其是从

7、公司法的整个进化历史来看，竞争的压力的确是法律移植和模仿的动力。国与国之间，州与州之间的竞争，推动了公司法更为自由、更为合理的发展趋势，是进化理论的一个强而有力的支持点。乃至于在1930年代，以美国示范公司法为典型，完成了向现代的“授权式”(enabling)、“许可式”(Permissive)以及“自由式”(liberal)的公司法的转型。[5]由于受到了来自于市场的压力，故而公司法中所带有的强行性规范不断发生变化，从事前的规制、审查、限制越来越向事后的司法裁量转化。这不仅促使了许多对公司行为的规

8、制、目的限制、资本审查不断放松，甚至也在创造着基本种类的转换。[6]文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题　　进化理论中的理想公司类型和治理结构，是股东导向的公司治理模式。而LLSV的研究为这种理想模式提供了实证支持。他们最早采用49个现在已经扩大到150多个国家的数据，按照法律输出和移植形成的法系概念，得到了较为明确的结论。他们将这些国家公司法(也包括相关的证券、破产)中所确立的制度，以各国的资本市场发展程度来衡量，判断哪一个法律体系能