简谈民事诉讼“期间”的法律规制深思

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1、简谈民事诉讼“期间”的法律规制深思民事诉讼“期间”的法律规制深思论文导读：本论文是一篇关于民事诉讼“期间”的法律规制深思的优秀论文范文,对正在写有关于当事人论文的写有一定的参考和指导作用,利……起诉或上诉在程序上为不合法，审判长或法院酌定期间命当事人补正其欠缺，当事人如不于该期间内补正者，法院固得以裁定驳回起诉或上诉，但在法院尚未以裁定驳回起诉或上诉前，如前说明，既不生失权之效果，当事人自仍得有效为该期间内应为之诉讼行为。”〔4〕（P288）诚哉，斯言！　　其三，当事人迟误不变期间，若非可归责于己〔摘要〕　民事诉讼法关于“期间”的规范存在诸多理由，其中尤以“不变期间”

2、、“在途期间”和“申请执行期间”为著，为此，需要进行法律规制。作为法定期间之一种，不变期间具有区分其他期间的诸多特质，并有其特定适用畛域。在途期间从性质上讲不属于严格作用上的“期间”，在途期间之剔除应及于当事人所有之诉讼行为。申请执行乃当事人之公法上的请求权，不应有期间之限制，而应由诉讼时效制度予以规制。　　〔关键词〕　民事诉讼，“不变期间”，“在途期间”，“申请执行期间”，法律规制　　〔〕A　〔〕1004-4175（2012）04-0125-05　　民事诉讼“期间”是民事诉讼主体尤其是双方当事人为实施诉讼行为所应遵守的期限。故期间制度设计之良窳不仅攸关民事诉讼程序能

3、否得以顺畅进行，更关乎当事人双方之诉讼利益能否得到妥适保护。衡诸诉讼法理，笔者认为，民事诉讼法关于民事诉讼“期间”之规范，颇失允洽，其中尤以“不变期间”、“在途期间”、“申请执行期间”之失范为著。为此，本文不揣谫陋，拟就此三个理由作一探讨，期冀于立法之完善有所助益。　　一、关于民事诉讼“不变期间”　　依民诉法第75条：“期间包括法定期间和人民法院指定的期间”之规定，在现行法，似认期间仅有法定期间与指定期间之别，并无不变期间这一类型。惟从1992年最高人民法院发布的《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干理由的意见》（以下简称《适用意见》）第212条“民事诉讼法第18

4、2条中的2年为不变期间，自判决、裁定发生法律效力次日起计算”之规定来看，民诉法第182条所规定的当事人申请再审的2年期间被定位为不变期间。揆诸《适用意见》第212条，不变期间属于法定期间的范畴，显无疑义。但不变期间相对于通常的法定期间及受诉法院指定的期间而言于适用上究竟有何特质，《适用意见》却语焉不详。理论界于不变期间的认识亦每每存在误解，甚至以讹传讹。①其结果，不仅在认识上徒增纷扰，在适用上更滋紊乱无序之弊。　　按诸诉讼理论与大陆法系国家或地区立法通例，笔者认为，不变期间不仅在特质上与法定期间及法院指定期间有别，在适用上亦与后两者大相睽异，举其荦荦大者，约有以下几个

5、方面：　　其一，从特质上讲，不变期间一旦经由法律确定，无论出于何种理由，其均不得由受诉法院依职权或基于当事人之申请为延长或缩短之变更。诚如台湾学者姚瑞光先生所云：“期间，可得伸长或缩短，以裁定期间及通常法定期间为限，法定不变期间，无论如何，不得伸长或缩短。”〔1〕（P213）不变期间之所以具此特质，其根本理由在于不变期间所涉之利益“恒较通常法定期间为重大，故不许伸长或缩短之。”〔1〕（P213）庶“期诉讼之早日确定，以定两造间之法律关系”。〔2〕（P300）征诸大陆法系国家和地区之立法，不变期间不许伸缩殆为通例。譬如德国民诉法第224条第1款规定：“除不变期间外，期间

6、可以由当事人之间的合意缩短之。”日本民诉法第96条规定：“法院对法定的期间或由其规定的期间，可以延长或缩短。但对不变期间，则不在此限。”我国台湾地区“民诉法”第163条一如日本民诉法第96条亦规定：“期间，如有重大理由，得伸长或缩短之。但不变期间，不在此限。”　　其二，从期间耽误之效果看，当事人若迟误法定不变期间，未能完成应为之相应诉讼行为，即生失权之效果，也即当事人不得再为同一诉讼行为。〔3〕（P164-165）此虽未为大陆法系国家或地区立法所明定，按诸不变期间之要义，乃当然之解释。而当事人若迟误法定通常期间或者法院指定期间并不当然生失权之效果，当事人于受诉法院顺次

7、所为之裁判作出之前，若能补行所耽误之诉讼行为，仍不失其效力。台湾学者杨建华先生对此有精到之阐释：“但迟误裁定期间者，因该期间原得伸长或缩短之，故逾越裁定期间，即非当然丧失得于期间内为诉讼行为之权利……起诉或上诉在程序上为不合法，审判长或法院酌定期间命当事人补正其欠缺，当事人如不于该期间内补正者，法院固得以裁定驳回起诉或上诉，但在法院尚未以裁定驳回起诉或上诉前，如前说明，既不生失权之效果，当事人自仍得有效为该期间内应为之诉讼行为。”〔4〕（P288）诚哉，斯言！　　其三，当事人迟误不变期间，若非可归责于己之事由，可允许其向法院申请回复原状以资救济。如前