从存留养亲制度看中国传统法律文化

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1、从存留养亲制度看中国传统法律文化【摘要】存留养亲制度自北魏确立以来一共存在了一千四百余年，这样一项与打击犯罪需要并不相容的法外施恩的制度，竟然能够得到上至皇权，下至贩夫走卒的认同，其强大的生命力不得不使人深究其原因。虽然存留养亲制度产生的直接原因是农业生产对劳动力的需求，但它之所以源远流长的根本却在于它对礼法伦常的维护。同时存留养亲制度也深刻地反映了我国传统法律文化，通过深入研究这一制度对我国当前和谐社会的建设也有重要启示。　　【关键词】存留养亲；法律文化；和谐社会　　【正文】　　在我国建设现代法治的过程中，不仅要吸收西方先进的法治理论，同时也更要结合我国传统的法律文化。在我国丰富的

2、古代法资源中，有很多可以借鉴的地方，也有很多值得我们去继续挖掘的宝藏。“存留养亲制度”是在我国存在了将近一千四百多年的制度，其产生、发展以及消亡都与中国古代形成的传统法律文化息息相关，虽然在现代社会重新建立“存留养亲制度”已不可能，但我们深入研究这项制度背后所体现的传统法律文化，对我们继承传统并了解当前的社会现实有很重要的意义。　　一、存留养亲制度的含义　　1.存留养亲制度产生的原因　　存留养亲制度最早见于北魏。北魏太和十二年（488年）正月乙未诏：“犯死罪，若父母、祖父母老，更无成年子孙，又无期亲者，仰案后列奏以待报，着之令格。”这项制度的产生有其深刻的原因和历史根源。　　（1）思

3、想原因：从历史记载来看，汉代时尚未出现存留养亲这种制度。《汉书?董仲舒传》记载：兄弟二人按月轮流赡养其父，在交替时，一方攻击另一方赡养不周，致父体瘦，告于官府。官府不能断，询问董仲舒。董仲舒则认为，兄弟赡养其父，互相攻击赡养不周，实属不孝，处以弃市。其父不能无养，由官府供养。　　我们都知道，汉武帝时采纳董仲舒的意见，罢黜百家，独尊儒术，董仲舒更以“春秋决狱”，儒家思想开始成为封建国家的正统思想。同时也拉开了以礼入法的序幕，历代都有一些儒者对律进行二、存留养亲制度中折射出的中国传统法律文化　　存留养亲制度的产生与中国传统法律文化密不可分。因此，通过对存留养亲制度的研究和分析我们可以深刻

4、地了解中国传统法律文化的特点。中国传统法律文化博大精深，涵括了诸多内容。首先我们要了解中国传统法律有特点才能深入剖析存留养亲这一具体制度所体现的法律文化。　　单从法律文化的概念来说，在我国学术界也众说纷纭。有些学者认为，法律文化主要是指法律文化史的积累；有些学者则指法律传统及其对当代人心理与行为的影响；还有些学者将其界定为法律及其相关问题，而不问是否传统的或当代的；另有学者则强调以文化分析的方法研究法学和探讨法律的作用等。无论从哪个角度去解释法律文化的涵义，无疑都离不开活生生的社会现实。离开了具体的社会生活，法律则成了无源之水，无本之木，法律的意义也将不复存在，更何谈法律文化。　　在

5、中国几千年的历史长河中，形成了自己独具特色的法律文化。若以现代的以西方法学理论构建起来的观点来看，中国古代的法律文化传统似乎是与现代社会格格不入的。但当前中国现行的法律在中国实际运行的情况并不理想，产生这一问题的重要原因之一是制定这些法律时一味的照抄照搬，而没有确实的调查和了解中国的具体国情、以及在长期的历史形成发展过程中所形成的中国人的传统思维习惯和做法。　　首先，存留养亲制度体现了儒家传统“孝”文化的观念。西周时期，为了巩固周王朝的统治，统治者封其兄弟、子女及有功大臣为诸侯，从而使宗族制度得以确立。宗族制度确立了“小宗归大宗，大宗归天子”的体制。此外，古代中国社会是以自给自足的自

6、然经济为主导的，一个个小农家庭是社会的细胞，在这种小家庭中，以长幼尊卑形成了一个相对独立的宝塔型的等级结构。这种家族式的宗法等级结构需要国家的认可和扶植，由无数个宗法家族构成的社会必然会架起宝塔型的“大家”，因此中国古代政权的架构，很大程度上是这种家族制度的模拟和扩大，也就是说以皇权为中心的国家政权拥有至高无上的地位。凡是在精神上支持、拥护这种典型的专制统治的观念和理论，无论是强调以“权”、“术”治民的法家的国家专制和集权思想还是强调以“仁”、“孝”治世的儒家的德治思想同样受到统治者的青睐，并使这些理论和观念得到国家强制力的保护。汉武帝时采纳董仲舒的意见，罢黜百家，独尊儒术，儒家学说

7、成为封建统治者的正统思想。儒家提倡“亲亲、尊尊”，因此“孝”即成为古代的人们安身立命的根本。正如梁治平教授所言：“……于是，孝道便成为治国的最高原则，教化则是地方官的基本职责。”　　存留养亲制度确立的初衷即是为了使犯罪者的父母得以有人照顾，使其安享天年，从表面上看似乎只是为了保护犯罪者的父母。但实质上这却牵涉到整个国家的指导思想以及统治基础，如果没有统治者的大力提倡，皇帝的子民们都不重视孝道，自然也不会重视那个高高在上的“天子”，也正因此才有了后来清末变法